作家｜刘建海 张子琳

开头｜锦天城讼师事务所郇海亮团队

自2023年8月以来，受中国证监会对于阶段性收紧IPO节拍干系战略的影响，很多公司选拔暂缓IPO文书或主动撤除IPO肯求，推迟以致拒绝上市程度，进而要濒临责罚部分投资者投资退出的问题。在实务中，投资者要求公司控股激动或试验限度东说念主回购股权系较为常见的退出姿首，然而假若控股激动或试验限度东说念主暂无回购智商，投资者则难以齐备存效退出，那么此时如公司具备一定资金实力，则公司收受定向减资的姿首可能会动作齐备投资者灵验退出的一条旅途。

证据新《公司法》的规矩，公司减少注册成本，以同比例减资为基本原则，非同比例减资为例外法则，这为公司收受定向减资的姿首齐备投资者退出提供了明确的法律依据。但由于新《公司法》的规矩具有原则性、隐隐性，加之新《公司法》扩充技艺短，暂无相应的配套扩充详情、司法诠释等进行规范和释明，在公司定向减资的实务操作中还存在一些问题有待商榷和磋商。本文拟就笔者在协助公司处理定向减资实务历程中碰到的一些问题进行归纳和分析，以供相易学习。

一、何如交融新《公司法》对于非同比例减资的规矩？

证据新《公司法》第二百二十四条第三款“公司减少注册成本，应当按照激动出资或者捏有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规矩、有限包袱公司合座激动另有商定或者股份有限公司规矩另有规矩的之外”的规矩，公司非同比例减资的适用情形主要包括以下三个方面：

1. 法律另有规矩

在法律另有规矩的情形下，公司不错不按照同比例减资。如新《公司法》第五十二条对于有限包袱公司激动催缴失权轨制的规矩，激动经催缴失权后，有限包袱公司是无需按照同比例减资的。再如新《公司法》第八十九条、第一百六十一条对于异议激动股权回购轨制的规矩，如对公司激动会有遐想投反对票的激动要求公司回购其股权的请求得到支撑且公司回购股权后，不错进行定向减资。

2. 有限包袱公司合座激动另有商定

基于有限包袱公司“东说念主合性”的特征，有限包袱公司非同比例减资以合座激动另有商定为适用前提条件。具体“另有商定”的口头包括激动会有遐想、公司规矩、书面公约等其他文献。

咱们以为，“合座激动另有商定”是有限包袱公司适用非同比例减资的条件，该等商定应当具体明确，即应就非同比例减资的对象、减资对价等事项商定明确，具有可操作性，不然不稳妥“合座激动另有商定”的适用情形。

3. 股份有限公司规矩另有规矩

股份有限公司若需要进行非同比例减资，需要在公司规矩中明确商定，不错是一般性条件，也不错是特等具体性条件。其中，一般性参考条件表述为：“公司减少注册成本，不错不按照激动出资或者捏有股份的比例相应减少出资额或者股份。公司减少注册成武艺项履行相应的审议口头后，公司减少注册成本不受同比例减少的鸿沟，公司不错进行定向减资”。

若股份有限公司规矩中未就非同比例减资事宜进行规矩，则后续拟进行非同比例减资时，常常需要先行修改规矩条件。

二、公司定向减资是否需要事前征得被减资激动的得意？

公司定向减资会导致公司股权结构即激动出资比例/捏股比例发生变化，进而会对被定向减资激动权益利用及义务履行变成试验影响。新《公司法》并未对定向减资是否需要征得被减资激动的得意进行明确规矩，实务中，应皆集定向减资不同的适用情形进行判断。

1.公司依照法律规矩进行定向减资时，不需要获得被减资激动的得意。比如，在适用激动催缴权轨制的情形下，未履行出资义务激动已丧失激动权益，因此，公司若减少该等激动未认缴出资对应的注册成本，则无需征得该被减资激动的得意。

2.除法律另有规矩外，咱们以为，不论有限包袱公司也曾股份有限公司进行定向减资时，均应事前获得被减资激动的得意，方向在于驻扎中小激动权益被骚动，保护中小激动的正当权益。实务中，也有不雅点以为在新《公司法》莫得明确规矩的情况下，只须公司雕悍新《公司法》第二百二十四条第三款规矩的例外适用情形，则公司定向减资并不势必需要被减资激动的得意，如被减资激动以为其正当权益受到挫伤，不错通过宗旨公司定向减资激动会有遐想无效、被撤销等姿首进行营救。

三、公司激动会作出定向减资的有遐想是否需要合座激动表决得意？

实务中，对此问题存在两种不雅点，即合座激动一致表决得意和三分之二以上激动表决得意。咱们以为，公司定向减资属于公司减资的一种情形，属于公司激动会绝顶有遐想事项。新《公司法》并未就同比例减资与非同比例减资的激动会有遐想表决通过比例进行区别化规矩，因此，在雕悍前述新《公司法》对于定向减资适用情形的前提下，公司激动会按照《公司法》《公司规矩》对于公司减少注册成本的表决口头进行审议，并不需要合座激动均表决得意。

四、公司收购股权与公司定向减资之间的关系与区别？

证据新《公司法》第八十九条、第一百六十一条的规矩，只须在雕悍特定情形的情况下，公司激动才不错要求公司收购其捏有的公司股权。公司在收购股权后，不错将该等股权对外转让或办理刊出。

证据新《公司法》第一百六十二条的规矩，股份公司不得收购本公司股份，但有减少注册成本、将股份用于职工捏股规划或者股权激发等情形时之外。

公司收购股权有较为明确的适用情形，如在不雕悍法定情形的情况下，由公司收购特定激动捏有的公司股权，可能波及抽逃出资的问题，进而不会得到法院的支撑[可参考最妙手民法院(2020)最高法民再350号案例]。天然公司定向减资与公司收购股权二者在一定程度上都大要达到齐备投资者退出的方向，但二者的适用情形及扩充口头是不同的，在实务中也加以分歧。此外，按照逻辑规矩来讲，公司收购股权在先，股权收购完成后，公司不错进行转让或刊出，刊出历程中则波及注册成本减少的问题。

五、定向减资何如确定减资对价？何如支付？

领先，并不是所有的定向减资均波及公司支付对价的情形，比如有限包袱公司对如期履行出资义务的激动经催缴失权后，公司进行定向减资则无需向该被减资激动支付对价的；其次，定向减资对价应以公司净钞票的账面值、审计值或评估值为参考依据，经被定向减资的激动得意并经公司激动会审议通过；终末，定向减资对价的支付姿首不错是货币，也不错长短货币，可皆集被减资激动的出资姿首赐与确定。

六、定向减资是否属于关联走动事项？被减资激动是否需要规避表决？

新《公司法》并未对“关联走动”有明确的法律界说，实务中，研究“关联走动”，主要也曾依据《企业司帐准则第36号》、中国证监会及证券走动所的干系监管规矩，对上市公司/三板挂牌公司与关联东说念主之间发生的走动进行的。因此，在上市公司/三板挂牌公司层面，若被定向减资激动若属于上市公司/三板挂牌公司的关联方，那么该定向减资事项应认定关联走动，并在激动大会审议定向减资干系议案时赐与规避表决。

对于有限包袱公司和非上市/挂牌的股份有限公司的定向减资事项，在现在《公司法》对关联走动、关联激动规避表决事项作出明确规矩的情况下，咱们以为，若被定向减资激动为公司控股激动、试验限度东说念主或担任公司董事、监事、高档经管东说念主的激动，应认定为关联走动，如该等主体其存在挫伤公司或其他激动利益的举止，其他激动不错依据新《公司法》第二十一条等干系规矩，要求其承担相应的补偿包袱，也不错宗旨说明干系定向减资的激动会有遐想无效、可撤销等。此外，在公司激动会审议定向减资事项时，若公司规矩亦对关联激动规避表决事项莫得进行规矩的话，则干系激动不错无须规避表决。

七、定向减资波及的税务处理

证据《国度税务总局对于企业所得税几许问题的公告》（国度税务总局公告2011年第34号）、《国度税务总局对于个东说念主拒绝投资筹划收回款项征收个东说念主所得税问题的公告》（国度税务总局公告2011年第41号）、《财政部、国度税务总局对于联合企业联合东说念主所得税问题的见知》（财税〔2008〕159号）等干系的规矩，公司定向减履历程中，若被减资激动从公司收回的款项逾越其参加金额及干系税费成本，则应当交纳相应的所得税。

八、定向减资波及的债权东说念主利益保护

证据新《公司法》的规矩，公司减资的基本口头，包括编制钞票欠债表及财产清单、召开激动会作出减资有遐想、见知债权东说念主并公告、债权东说念主要求奉赵或担保和办理减资登记。定向减资波及的债权东说念主保护问题在其应履行的减资口头中已有波及，与公司同比例减资的口头并无特等各别。

九、小结

定向减资波及多方主体利益均衡的问题，在实务操作中，除解任新《公司法》对于定向减资的适用情形、减资口头等规矩，还应当关切定向减资布景及方向、定向减资对价是否公允等问题。尤其是公司控股激动、试验限度东说念主，不应忽地控股地位，通过定向减资等姿首挫伤中小激动的正当权益的举止。同期，为幸免后续产生争议或纠纷，干系公司激动皆集本人试验情况及需求，不错在公司规矩中即是否允许定向减资、定向减资的干系适用条件、订价姿首等事项进行明确商定。

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